Ainy对《刑事辩护的艺术》的笔记(2)

　　说明：在经历了多起无罪辩护成功的个案之后，我进行深入思考，用通俗易懂的语言，总结出一份刑事辩护的指南——“刑事辩护49条金律”，其适用对象主要是冤案。该指南分为两篇，上篇主要是针对当事人，下篇针对律师。

　　当事人篇 　　1.办案人刑讯逼供的原因，大多源于他有破案的压力或者靠业绩升迁的动机。如果你身体有疾病，赶紧告诉他，希望他高抬贵手。因为一旦发生严重伤害或者死亡，他也无法承受。 　　2.如果你被打得皮开肉绽，要留下被刑讯逼供的证据，尤其是血痂，提取的DNA会成为法庭上指证刑讯逼供的利器，就医的证明也管用。 　　3.对刑讯人的控告要讲究策略，最终被查处的刑讯逼供者是低概率的，你的主要目的是借此换取无罪、免予刑事处罚或者轻判的筹码。 　　4.对办案人的逼供，你一定不要拼死抵抗，活着，是第一位的，活着，对家人也是希望，你才有机会翻盘。 　　5.当办案人让你认罪时，你可以回答：我没有罪。但是，我有父母、孩子，你们也有父母和孩子，请慈悲。 　　6.很多当事人心存侥幸心理，到法院阶段才委托律师。经统计，律师提前介入的，使批捕率下降10个百分点。 　　7.面对法官，你要告诉他，判决书上是法官签的字，如果法官徇私枉法，是要承担终身错案追究责任。 　　8.被告人家属不要给办案人送礼，此举不但不管用，而且等到经常收礼的办案人中招落马时，还会被牵连出行贿罪，搞不好人财两空。 　　9.曾经呼风唤雨、前呼后拥、富甲一方的犯罪嫌疑人，一旦被刑事拘留，失去自由，就会面临树倒猢狲散的境地。家产被查封、扣押、冻结，你会连聘请律师的费用也没有。所以，平时要善交并善待律师这样的朋友，留点救命钱。 　　10.如果被告人认为自己无罪，那么，被告人家属千万不要贸然“退赃”，这会成为办案机关确信被告人犯罪的重要证据，也会给辩护律师的辩护添乱。

　　律师篇 　　心理准备 　　11.为职务犯罪案（以贪污罪、受贿罪为例）的被告人无罪辩护较难。通常来讲，法院对刑讯逼供得来的口供也会采信。因为在我国的刑事诉讼分工当中，是由检察院的反贪污贿赂和反渎职侵权局侦查职务犯罪案件。同时，检察院又是法律监督机关，可以监督公安局和法院。因此，法官对检察官有所忌惮。 　　阅卷、会见 　　12.律师一定要复印全部卷宗，有时卷宗中的一张纸就决定案件的走向，能使陷入辩护僵局的案件峰回路转，柳暗花明，让被告人绝处逢生。做好阅卷摘要，把几百页案卷精简成几页。寻找相似案例、收集指导案例，拓展办案思路，很实用。 　　13.阅卷、会见后工作：找不利情节（逐一核实）、有利情节（逐一掌握）、潜在情节（两个字：找、造）。找立功情节需格外谨慎，假立功坚决避免，不要完全当事人化。 　　调查取证 　　14.指控犯罪是检察院的义务，如果律师取来反证，往往会收到出其不意的效果。如果律师不方便调查取证，可以申请检察院、法院调查。 　　法律意见 　　15.律师代理刑事案件，应当将工作重点提前到法院开庭前。律师在侦查、批捕、审查起诉阶段都要提出法律意见。 　　诉辩交易 　　16.中国也存在诉辩交易，但诉辩交易多数在法院，可以提前到检察院。 　　庭前会议 　　17.庭前会议靠法院主动召开是不够的，必须通过律师来推动进行，律师应当要求举行庭前会议。 　　18.庭前申请书，是律师必备格式化文书。庭前申请书内容：案由、请求、理由、要解决的问题，律师事务所盖章。 　　与被告人沟通 　　19.律师的辩护权不是完全独立的，要和委托人协商，要忠实于委托人，保障委托人的合法权益。认罪、不认罪、上诉是被告人的权利，律师不能替代。 　　20.律师在会见时，如果案情过于复杂，可以让被告人亲笔书写供词。这样，律师既搞清了案件事实，也避免了被告人翻供的风险。 　　21.辩护无罪难，经过与被告人及其家属同意后，可以重罪辩轻罪，律师切不可一厢情愿。 　　出庭辩护 　　22.辩护不是表演，重要的不是说服委托人，而是说服法官和案件的决策者。 　　23.辩护律师不要人身攻击，要内敛，话不在多，在于说的精准到位。 　　24.律师和公检法办案人在合法范围内，应保持正常关系。律师赢得尊重的方法是：法庭辩护的认真准备。 　　25.公检法眼里常常只有赃款、赃物，忘记了证据的定性，习惯于从结果倒推罪名，律师需要条分缕析，讲明利害。 　　交叉盘问 　　26.警察不出庭，出庭难，有必要时，律师应当要求警察出庭。 　　27.警察出庭了怎么办?你会盘问吗?律师普遍缺乏盘问证人的技巧，更缺乏盘问警察的技巧。盘问控方证人时，需要把问题内容分成若干个层次，若干个问题，要把重要问题隐藏在不起眼的问题中，不经意之间发问出来，让证人猝不及防。 　　非法证据 　　28.直接辩论刑讯逼供，易引起对立，可换一种方式，将刑讯逼供转化成非法取证、讯问形式的不合法。 　　29.律师要把非法证据排除作为谈判或交易的砝码。 　　30.依赖口供的案件，排除非法口供，证据链条断了，依法应当判无罪。但是，法律上的无罪不代表现实会判无罪，律师的临门一脚要把握好。 　　31.口供排除方法：证明获取口供的手段违法，打印件与录像口供比对，不一致的，涉嫌伪造。 　　32.检察院通常对录像不移送，录像也是案件侦查的记录。笔录只有跟录像比对，才有价值。 　　33.刑讯逼供，办案人不会承认，只要让法官产生合理怀疑就行了。 　　34.瑕疵证据不一定是非法证据，能够补正的，不予排除。 　　35.程序性辩护是反守为攻的辩护和进攻性辩护。程序性辩护的目的是宣告违法的诉讼行为无效。 　　36.律师要把作为犯罪的刑讯逼供和作为程序违法的刑讯逼供区分开。 　　申请与上诉 　　37.任何请求，都要书面申请，好处是法院要么书面驳回，要么记在庭审笔录（若没记，提示法官，能否记入笔录）里，从而使上诉有理由，如果一审程序违法，二审可以直接发回重审。 　　二审 　　38.法院的二审一般不开庭审理，律师可以递交申请书要求开庭。实际上，律师要求二审法院开庭的最好办法就是提交新证据。 　　39.律师在一审时最好不要把辩方证据用尽，要为二审改判留点后手。 　　精准辩护 　　40.粗线条宏观辩护已经不合时宜，精准化辩护=专业化辩护。 　　41.精准化辩护，需要对罪名扎实掌握，事先与检察院、法院充分沟通，利用交涉与谈判的艺术，必要时找相似案例辅助，包括典型案例、公报案例。 　　取保候审 　　42.即使犯罪嫌疑人被逮捕后，律师仍可以要求检察院对羁押必要性进行审查，要求对符合条件的犯罪嫌疑人予以释放或者取保候审。 　　43.律师对于被告人被超期羁押的案件，不要被动等待，坚决依法要求取保候审。因为超期羁押的直接后果，就是非法拘禁。 　　44.案件久拖不决，要仔细区分。如果被告人仍在羁押中，弊大于利;如果被告人已经取保候审，利大于弊。 　　申请回避 　　45.当法官问被告人和律师是否申请回避时，律师可以说：由于对法官的身份不太了解，暂时不要求回避。在审判过程中，可以随时要求法官回避。 　　媒体 　　46.媒体只关注奇案，案件冤得足够奇特，才会引人注目。仅仅引人关注还不够，还要有律师整体的辩护方案加以配合。 　　无罪辩护 　　47.无罪辩护成功的标志：第一，促使二审法院撤销原判、发回重审。第二，促使检察机关撤回起诉。对于证据不足的案件，法院一般会建议检察院撤诉，这是无罪判决的替代品。第三，促使法院判处缓刑。第四，促使法院作出“实报实销”的判决。 　　48.一个成功的无罪辩护，对公诉人就是灾难，公诉方不会轻言放弃。因此对律师辩护能力的要求极高。 　　智慧 　　49.律师一定要时刻提醒自己：唯有专业、敬业才能赢得法官的尊重;同时，律师要不断地提示法官，只有公正判决，才能双赢。当下，中国刑辩，需要智慧。

引言 刑事辩护的49 条金律 死刑保证书：李怀亮故意杀人案 2013 年十大案件之“死刑保证书案”，其主角李怀亮在看守所被关押十二年，家属喊冤十二年没有结果， 我们接案后认真了解案件，制定切实可行的辩护方案并实施，三个月后当庭无罪释放，李怀亮获得国家赔偿98 万元。 天价过路费：时军锋、时建锋诈骗案 本案瞩目一时，入选“2011 年十大诉讼”(《法制日报》)评、“2011 年度人民法院十大典型案件”(《人民法院报》评)、“2011 年国内十大刑事案件”(西北刑事法律网联合青年刑事法学社评)。检方指控时家兄弟诈骗犯罪的数额从368 万元缩减为49 万元，为什么涉案数额会如此大幅度地减少? 死囚悔过书：李学某故意杀人案 这是我2014 年唯一接下的申诉案。本案集河南李怀亮案和浙江叔侄案的特点于一身，如能申诉成功，对推进法治建设善莫大焉。 李某某强奸案 律师不仅要关心并办理好手头的案件，也应该放眼全社会，视野开阔，广泛关注公共事件，对公共事件的评估和预测是对律师专业能力的检验，也是表达发声的契机。2013 年李某某等强奸案，我精准地预测了刑期。 吴英、曾成杰与集资诈骗罪 吴英、曾成杰同样犯集资诈骗罪，最终，吴英被法院改判为死缓，曾成杰却被执行死刑，这是为什么? 刘志伟受贿、单位行贿案 在刑事辩护中，为职务犯罪案件辩护，可以归为辩护难度最大的一类。这个案件，我们用一封“牛津女生来信”， 巧妙地避开了网络上人们普遍“仇官”“仇富”的不利局面， 取得了法律圈内外广泛的支持。 北京某公司单位行贿案 检方指控A 公司涉嫌单位行贿罪，法人代表被刑拘， 我给这家A 公司辩护。本案最终的结果是检方不起诉。本案是督办的案件，这个结果实属不易。检方不起诉后，A 公司法人代表无罪释放。 天价罚金：袁大明合同诈骗案 年上海企业家“天价罚金案”，经过我们的努力， 被指控合同诈骗罪的袁大明，从十年刑期改判缓刑。 老情人诬告：张某诈骗案 老干部告张某(女)诈骗，本案情节并不十分复杂， 当生活中的爱恨情仇遇到刑法追究，更容易引人深思，本案最后被告人无罪释放。 副镇长群发短信致情人死亡：王明诽谤致人死亡案 年群发短信致人死亡刑事自诉案，律师在办案中巧妙地借助了第四种权力――媒体，同时，媒体也是双刃剑…… 附 录 相关法律文件 后 记