momotolo对《刑法生态法益论》的笔记(12)
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法益的主体应该是多元而且开放的,而不仅仅只有人是法益的主体。法益作为一个一般性的法律概念,其利益主体可以囊括所有的法律主体,包括自然人、法人与组织、国家、社会,以及生态系统、动植物等非人类存在物。确定法益主体的开放与多元,既是对现实中上述主体利益经由法律进行了表达这个现实的确认,也是笔者一贯坚持的非人类存在物应该具有法律主体资格并在现实中逐步实现其主体资格的生态主义理念的贯彻。
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立法的过程时利益被法律所表达的过程。这个过程并非是一个单纯的对利益的选择和确认的过程,而是一个动态的对利益的重塑的过程。这个过程包含了立法者的价值判断,也包含了立法者的立法技术。这种有意识的能动过程,使得法律表达出来的利益具有系统性和层次性,也使得现实中的法律制度之间具有了内在的联系,形成了法律体系。
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利益是法学的基本范畴。法律是对利益的表达,但法律表达利益的方式并不是简单的反映,而是动态的过程。法律对利益的表达是经过筛选与排序的,并且法律对利益的表达往往进行改造。法律对利益的表达具有选择、确认、调整、分配、控制五个层次。利益的不断变化也在推动着法律的不断发展。
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权利是配置法益的基本方式,但并不是唯一方式。权利模式在配置法益上具有其边界与局限性。勉强的不加改造地将权利模式移植到国家统治及人与自然和谐领域,创设国家权利、动物权利、大自然权利等概念,并借助于原有的人的权利的分析模式去解释,或者借助与人的权利的保护模式去设计上述法益的实现,既忽视了权利模式的有限性,也不利于上述法益的实现,是不利于法治的全面发展的。
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在确定“环境”概念的时候,是以“人”或者“人群”为视角的外部观察,但凡是“人”或者“人群”外部的事物都可以视为环境,而确定“生态”概念时,是没有从“人”作为出发视角的,而是将地球作为分析客体的,这是一个巨大的方法论上的差异。 1.“环境”强调“客观性”,“生态”强调“关联性”。 2.“环境”强调“人本位”,“生态”强调“系统本位”。 3.“环境”具有“二维性”,“生态”强调“三维性”。“生态”所呈现出来的不仅是某个时间点上生态要素之间的关联性与客观性,而且具有时间的“第三轴”,即可以描述出每一个具体的生态要素的演进过程,能量按照生产者——消费者——分解者的顺序回归自然而完成一个循环。这种时间、空间、能量的三维思考,是认识论与哲学中的时空观中的生态学表现,比环境概念更深刻地表明了人、物质之间的时空关系。
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概念构建中的系统性原则,是指法学概念的构建一定要注意法学基本理论与部门法理论一般与特殊的关系,概念要与上下游学科理论有内在的实质联系,具体来说,概念对上要能够找到法理学依据,与法理学的基本范畴和基本概念具有紧密的联系,对下则要能够表达出部门法的基本价值与理念,并且对于部门法中的其他概念的形成发挥较强的指导作用。
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美国和加拿大为保护五大湖,先后签订了《边界水域条约》(Boundary waters treaty 1909)和《大湖水质协定》(Great lakes water quality agreement),这两项双边协定在有效保护大湖流域水环境的同时,创设了极为有效的工作机制与工作原则,其先进的管理机制被认为是“国家之间环境保护与资源管理合作领域管辖权利分配的国际典范”
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权利是个极为人域化的概念,不适宜来描述动物的需求,权利往往被用作人类利益的实现工具,而动物的需求也就是动物的利益,可以直接采用法律进行表达与实现,而不可也没有必要移植人类权利的保护模式。
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生态法益的冲突有赖于法律解决机制的建立。人际生态法益的冲突有赖于生态公平与生态争议原则的贯彻;代际生态法益冲突的解决有赖于在当代之法律中为未来人预留利益;国际生态法益冲突的解决有赖于国家之间和合作与合理的责任分担;种际生态法益冲突解决的法理基础在于种际正义原则的贯彻。
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生态主义主要有三个基本命题:即人类与外界存在密切联系;人类社会的发展存在极限;非人类存在物存在道德诉求
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