合同效力研究

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• ……一项权利只有公示才能对抗第三人，否则，将不免使该财产的买方人人自危，从而严重损及交易安全。就此而言，无论法定优先购买权还是约定优先购买权，只有已采取了法律规定的适当方式予以公示的，法律才能赋予其具有无权性效力，可以对抗第三人；如果不能采取适当的方式予以公示，就不能赋予其物权效力，而仅具有债权的效力，其行使即不得对抗第三人。 (查看原文)

  6g 2014-04-30 07:32:16

• 总之，应综合运用形式标准和实质标准来识别某一规范是否属于强制性规范。具体来说，可以遵照如下标准予以认定：第一，凡带有“必须”，“禁止”这样的规范，均为强制性规范。第二，带有“应当”字样的规范通常为强制性规范，但要排除属于裁判规范与倡导性规范的情形。带有“不得”字样的规范通常也属于强制性规范，但要排除其中的裁判规范与半强制规范。第三，没有形式标准可供识别的，应根据实质标准区别某一规范究竟是强制性规范还是任意性规范、倡导性规范、授权性规范。鉴于合同法考察强制性规范的主要目的在于确定其是否影响合同效力，因此难以确定某一规范是强制性规范还是任意性规范的情况下不妨先“放行”，将其视为强制性规范，纳入《合同法》第52条第（5）项的考察范围，经审查认为对该规范的违反不影响合同效力的，可以让可以认为不属于该条所谓的强制性规范。 (查看原文)

  6g 2014-06-07 12:17:56

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