商业信托法

我国信托法律制度系从英美法系借鉴而来（并参考了某些大陆法系法域移植英美信托法的经验），主要是为了促进证券投资信托、资金信托等各类商业信托的发展。但在英美法上，商业信托法的发展是晚近之事，日本、韩国、我国台湾地区等大陆法系法域继受信托法时，是以英美普通信托法为蓝本，对于后发的商业信托法关注不足，而商业信托在诸多方面不同于普通信托，由此造成了其信托法不适应于商业信托的局面。我国2001年《信托法》亦有此不足。信托法的不适应症，在司法裁判和交易实践中已有表现。本书从理论上深入研究商业信托的特性，发掘商业信托法律制度的独特内容，以期完善信托法律制度，促进信托制度的运用。本书以商业信托和其他信托之比较、商业信托和公司等其他商业组织之比较为经纬，兼顾解释论与立法论，综合考察各国商业信托立法、司法与交易实务状况，从商业信托的成立、目的、存续、外部关系、内部关系、实...

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我国信托法律制度系从英美法系借鉴而来（并参考了某些大陆法系法域移植英美信托法的经验），主要是为了促进证券投资信托、资金信托等各类商业信托的发展。但在英美法上，商业信托法的发展是晚近之事，日本、韩国、我国台湾地区等大陆法系法域继受信托法时，是以英美普通信托法为蓝本，对于后发的商业信托法关注不足，而商业信托在诸多方面不同于普通信托，由此造成了其信托法不适应于商业信托的局面。我国2001年《信托法》亦有此不足。信托法的不适应症，在司法裁判和交易实践中已有表现。本书从理论上深入研究商业信托的特性，发掘商业信托法律制度的独特内容，以期完善信托法律制度，促进信托制度的运用。本书以商业信托和其他信托之比较、商业信托和公司等其他商业组织之比较为经纬，兼顾解释论与立法论，综合考察各国商业信托立法、司法与交易实务状况，从商业信托的成立、目的、存续、外部关系、内部关系、实体交易、终止、非组织法事项等方面对商业信托法展开全方位、体系性研究，阐明自成一体的商业信托法理。

第一章　绪论 / 1
第一节　研究背景、对象与方法 / 1
一、背景与问题 / 1
二、法律与理论状况 / 13
三、研究对象 / 28
四、研究方法 / 29
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第一章　绪论 / 1
第一节　研究背景、对象与方法 / 1
一、背景与问题 / 1
二、法律与理论状况 / 13
三、研究对象 / 28
四、研究方法 / 29
第二节　主要术语说明及全书结构 / 36
一、主要术语说明 / 36
二、全书结构 / 39
第二章　商业信托概论 / 44
第一节　商业信托的应用 / 44
一、证券投资信托 / 44
二、不动产投资信托 / 53
三、资产证券化特殊目的信托 / 58
四、资产证券化信托以外的特殊目的实体 / 64
五、破产信托与清算信托 / 68
六、产业投资基金、创业投资基金 / 68
七、其他应用 / 70
第二节　商业信托的历史 / 74
一、从信托法的历史长河中看商业信托的兴起 / 74
二、从商业组织法的历史长河中看商业信托的兴起 / 76
三、历史的启示 / 88
第三节　商业信托的定义与特性：商业信托与其他信托 / 90
一、商业信托的传统定义：普通法商业信托 / 90
二、商业信托的特性：与普通信托比较 / 93
三、商业信托与商信托（commercial trust） / 102
四、商业信托与营业信托、商事信托 / 117
五、商业信托概念的扩张：制定法商业信托 / 123
六、改头换面：商业信托与“制定法信托” / 137
第四节　商业信托与其他商业组织 / 140
一、商业信托的独特性 / 140
二、商业信托与公司 / 141
三、专论：信托型基金与公司型基金 / 145
四、商业信托与其他非公司企业 / 197
第三章　商业信托法概述 / 213
第一节　商业信托法的体系 / 213
一、商业信托组织法与商业信托监管法 / 213
二、商业信托基本法与商业信托特别法 / 215
三、商业信托法体系与商业信托类型 / 216
第二节　比较法纵览 / 219
一、美国商业信托法 / 219
二、其他外国商业信托法 / 234
三、我国商业信托法 / 252
第三节　商业信托法的多维性 / 259
一、商业信托法发达史 / 259
二、普通信托法和其他商业组织法对商业信托的适用 / 262
三、商业组织法之间的互动 / 267
第四章　商业信托法基本问题及基本原则 / 284
第一节　商业信托的内外关系 / 284
第二节　外部关系：资产分隔及其最大化 / 286
一、资产分隔的基本类型 / 287
二、正向资产分隔 / 291
三、反向资产分隔 / 298
第三节　内部关系：运营与治理及合同自由最大化原则 / 302
一、运营与治理的一般问题 / 302
二、商业信托的治理机制 / 314
三、合同自由最大化原则 / 329
第五章　正向资产分隔：商业信托的法人资格 / 360
第一节　商业信托的法人资格 / 360
一、商业信托法对普通信托法的发展 / 360
二、作为法人的商业信托之法律结构 / 366
三、商业信托主体资格与正向资产分隔 / 366
第二节　承认商业信托法人资格的理据 / 374
一、商业信托具备法人的要件 / 374
二、对商业信托主体资格否认论之反思 / 385
三、法人理论的限度 / 396
第三节　承认商业信托法人资格的实益 / 397
一、理论意义与观念意义 / 400
二、实务意义 / 418
三、承认商业信托主体资格不致造成不良后果 / 430
第四节　商业信托在法人体系中的角色 / 435
第六章　反向资产分隔：商业信托受益人的有限责任及受托人的责任豁免 / 439
第一节　商业信托受益人的有限责任 / 439
一、普通信托受益人对信托债务不承担责任 / 439
二、商业信托受益人的有限责任 / 440
第二节　受托人对商业信托债务的责任 / 455
一、商业信托受托人不对信托债务负个人责任 / 456
二、商业信托法规则仍不同于普通信托法的新规则 / 462
第七章　内部资产分隔：系列商业信托 / 466
第一节　系列商业信托的一般问题 / 466
一、系列商业信托的概念 / 466
二、系列制度简史；系列商业信托的“兄弟连” / 469
三、系列商业信托的应用 / 473
四、系列商业信托的优势 / 489
五、系列的外部关系：系列的责任限定 / 492
六、系列的创设、变更、废止、内部关系 / 502
七、系列的独立实体地位 / 511
第二节　关于系列的若干争议 / 514
一、概观 / 514
二、概念问题 / 516
三、破产问题 / 517
四、冲突法问题 / 519
五、系列的税收地位 / 520
六、证券法问题 / 522
七、小结：制度市场与自由竞争 / 523
第三节　系列基金的特殊问题 / 525
一、直接针对系列基金的规定 / 526
二、非直接针对系列基金的规定 / 532
三、本节小结 / 544
第八章　商业信托的成立、存续、登记 / 546
第一节　商业信托的成立方式与要件 / 546
一、成立方式 / 546
二、成立要件 / 548
第二节　商业信托文件 / 556
一、商业信托文件的含义与性质 / 556
二、商业信托文件当事人及商业信托文件的约束力 / 559
三、商业信托文件的形式 / 560
四、商业信托文件的内容 / 563
五、商业信托文件的成立与生效 / 566
六、商业信托文件的效力 / 567
七、商业信托文件的解释 / 574
第三节　商业信托目的 / 578
一、商业信托的营利与非营利目的 / 578
二、消极目的、名义信托 / 582
三、商业信托目的之法定限制 / 588
四、商业信托目的之约定限制 / 593
第四节　商业信托的存续 / 595
一、商业信托的存续期间 / 595
二、不适用反永续规则、反累积规则、反限制转让规则 / 596
第五节　商业信托登记 / 606
一、商业信托登记制度的意义与目的 / 606
二、商业信托登记的性质 / 609
三、商业信托登记制度的原则 / 610
四、商业信托登记的内容及效力 / 612
五、商业信托登记程序 / 621
第六节　商业信托名称 / 625
一、商业信托名称的要求与内容 / 625
二、商业信托名称的预留 / 627
第九章　商业信托委托人 / 628
第一节　委托人的地位与资格 / 628
一、委托人的信托当事人地位 / 628
二、委托人的定义 / 629
三、委托人的资格 / 632
第二节　委托人的权利、义务与责任 / 637
一、委托人权利 / 637
二、委托人义务 / 649
三、委托人责任 / 653
四、委托人角色的退场 / 654
第十章　商业信托受益人 / 656
第一节　受益人的地位与资格 / 656
一、受益人的地位与资格 / 656
二、受益人不是债权人 / 658
第二节　商业信托受益权的性质、形式与分类 / 659
一、受益权的性质 / 659
二、受益权的形式 / 660
三、受益权的分类 / 662
第三节　商业信托受益权的内容 / 672
一、总体模式：高度自治 / 672
二、利润分配权 / 674
三、剩余财产分配权 / 679
四、赎回权 / 680
五、表决权 / 685
六、获取信息权 / 698
七、优先认购权 / 714
八、估价权 / 715
第四节　商业信托受益权的变动 / 722
一、受益权的原始取得 / 722
二、受益权移转及设定担保：一般问题 / 729
三、对受益权移转的限制 / 738
四、受益权的继承 / 754
五、受益权的抛弃 / 755
第五节　受益人的义务 / 756
一、出资义务 / 756
二、其他义务 / 767
第六节　受益人诉讼 / 770
一、直接诉讼与派生诉讼的区分 / 770
二、受益人直接诉讼 / 771
三、受益人派生诉讼 / 773
四、公共诉讼：受益人诉讼的补充机制 / 786
第十一章　商业信托受托人与其他管理人 / 788
第一节　受托人的地位与资格 / 788
一、受托人的定义 / 788
二、受托人的地位 / 789
三、欠缺受托人不影响信托的效力 / 795
四、受托人的类别、群组或系列 / 796
五、受托人的资格 / 797
第二节　受托人的职位 / 820
一、总体特色 / 820
二、受托人的选任 / 820
三、受托人的辞任 / 824
四、受托人的解任 / 826
五、共同受托人 / 831
六、独立受托人 / 841
第三节　受托人义务总论 / 846
一、受托人义务的渊源 / 846
二、信义义务的内容 / 848
三、信义关系的类型 / 851
四、我国法上的信义义务 / 855
五、信义关系的结构 / 859
第四节　受托人之注意义务 / 861
一、商业信托受托人的注意义务与商业判断规则 / 861
二、对信息的信赖与注意义务及商业判断规则 / 902
三、亲自履职义务与受托人转托 / 904
四、不适用谨慎投资人规则的特别要求 / 911
第五节　受托人之忠实义务 / 914
一、基本忠实义务 / 914
二、受托人与受益人交易时的忠实义务 / 941
三、区分与标明信托财产的义务 / 942
四、公允对待不同受益人的义务 / 943
第六节　受托人之其他信义义务 / 948
一、次级义务的概括化 / 948
二、管理信托的义务 / 953
三、提供信息与报告的义务 / 956
第七节　违反受托人义务的责任及第三人的责任 / 957
一、受托人违反义务的责任 / 957
二、第三人的责任 / 961
第八节　受托人的权力与权利 / 979
一、权力与权利 / 979
二、受托人的权力 / 980
三、受托人获取信息权 / 986
四、对受托人的指示 / 987
五、受托人的权利 / 996
第九节　商业信托的其他管理人 / 1014
一、其他管理人的法律地位 / 1014
二、受托人的注意义务 / 1016
三、其他管理人的权限、权利与义务 / 1017
第十节　受托人等义务或责任的扩张、限制、免除 / 1020
一、问题与背景：契约主义与反契约主义 / 1020
二、商业信托法上信义义务的扩张、限制与免除 / 1022
三、合同分析法 / 1034
四、容许改变、免除信义义务的理由 / 1066
第十二章　商业信托的结构变动：总论 / 1097
第一节　结构变动的一般问题 / 1097
一、概念与体系 / 1097
二、法院对信托结构变动的干预 / 1098
第二节　附论：商业信托文件的修改 / 1107
一、修改权 / 1107
二、默认规则：全体一致或多数决 / 1109
三、修改条件与程序 / 1114
第十三章　商业信托合并、分立、权益置换、改组及其他实体交易 / 1116
第一节　实体交易总论 / 1116
一、商业信托的实体交易 / 1116
二、实体交易法的统一化 / 1117
第二节　合并与分立 / 1119
一、意义及区别 / 1119
二、合并 / 1122
三、分立 / 1134
第三节　权益置换 / 1134
第四节　改组 / 1135
一、改组的一般问题 / 1135
二、普通法上的重组 / 1139
第五节　本地化 / 1140
一、概念 / 1140
二、本地化 / 1140
三、迁移 / 1142
四、迁移并留存 / 1144
第十四章　商业信托的终止 / 1146
第一节　商业信托的终止、解散与清算 / 1146
一、商业信托的终止 / 1146
二、商业信托的解散 / 1151
三、商业信托的清算 / 1159
第二节　商业信托系列的终止、解散与清算 / 1173
一、可单独终止、解散、清算的系列 / 1173
二、系列的单独解散与清算 / 1173
第十五章　商业信托的非组织法事项 / 1176
第一节　非组织法的重要性 / 1176
第二节　税收问题 / 1178
一、商业信托的一般税收地位 / 1178
二、特种商业信托的特殊税收地位 / 1187
三、税法上的商业信托与普通信托 / 1189
四、本节小结：何种税制？ / 1191
第三节　证券法问题 / 1192
一、证券法对商业信托的可适用性 / 1192
二、走向“功能主义”证券法和证券投资基金法 / 1195
第四节　破产法问题 / 1198
一、商业信托的破产能力 / 1198
二、信托区别于其关联人的独立性 / 1201
三、我国法上的信托破产问题 / 1203
第十六章　我国商业信托法立法构想 / 1205
第一节　商业信托法的立法模式 / 1205
一、商业信托法的独立化 / 1205
二、从逐条检视我国《信托法》看商业信托法独立立法的必要性和可能性 / 1206
三、旁证：有限合伙法的“断开链接”与独立立法 / 1215
四、商业信托法独立立法后与信托法余部之关系 / 1218
第二节　商业信托法的规范构造 / 1219
一、体例结构 / 1219
二、商业信托法的基础规范 / 1220
三、商业信托受益人制度 / 1223
四、商业信托受托人与其他管理人制度 / 1228
五、商业信托成立后的变动 / 1231
六、系列商业信托的特别规定 / 1233
附　　录 / 1234
商业信托法草案建议稿 / 1234
主要参考文献 / 1260
图表目录
图
图1　美国投资基金的架构 / 153
图2　Munder系列信托的结构 / 478
图3　POWERSHARES DB 多部门期货信托的结构 / 479
图4　SWIFT汽车应收款主信托的交易结构 / 484
表
表1　美国投资基金净资产统计 / 6
表2　美国投资基金数量统计 / 7
表3　我国资产管理业务统计数据（2019年第1季度） / 10
分表1　公募基金管理机构管理的公募基金规模（截至2019年3月31日） / 10
分表2　基金管理公司及其子公司私募资产管理业务规模（截至2019年3月31日） / 11
分表3　证券公司及其子公司私募资产管理业务规模（截至2019年3月31日） / 11
分表4　私募基金管理机构资产管理规模（截至2019年3月31日） / 12
分表5　在基金业协会登记的私募基金管理人家数（截至2019年3月31日） / 12
表4　我国资产管理行业 / 46
表5　美国共同基金的组织形式（数据截至2018年年底） / 149
表6　美国注册投资基金组织形式比较 / 160
表7　特拉华州商业组织 / 209
表8　代理成本与被代理人成本 / 305
表9　美国共同基金的总净资产、基金数量和基金份额类别的数量 / 665
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