法理学

前言001
第一章 法理学问题或者揭示法律的真理：对反复出现的问题的探究
法理学的范围或者“法律是什么？”问题的意涵
反思的需要？
作为现代法理学之主导传统的法律实证主义
虽然法律实证主义主导着现代法理学，但也流行着后实证主义的多元化视角：这就是后现代对法律问题的探讨
· · · · · · (更多)

前言001
第一章 法理学问题或者揭示法律的真理：对反复出现的问题的探究
法理学的范围或者“法律是什么？”问题的意涵
反思的需要？
作为现代法理学之主导传统的法律实证主义
虽然法律实证主义主导着现代法理学，但也流行着后实证主义的多元化视角：这就是后现代对法律问题的探讨
法律现实主义
社会学的视角
社会学方法的诉求在于与所分析的材料保持一种批评性距离的意象
我们如何描述理论的多样性?或者相反地，我们如何理解主导性法学理论的追求呢？
直面后现代：从德沃金到《银翼杀手》
有可能相信法理学能够讲述一个真实的后现代法律帝国的故事吗？
或者说，后现代丧失了对融贯的叙述、进步和正义的可能性的信仰
在现代晚期或者后现代的多元主义和多样化条件下建立融贯叙事的问题
后现代条件下法律分析的特殊问题
第二章 法理学的起源：古希腊和自然法理念
第一部分法律与关于存在的问题
探究基本问题或者认识法律的存在基础
社会生活的物理方面和存在方面
在神话中肇端的智识思想和神灵的神秘主义
希腊文学和哲学所反映的存在问题：以安提戈涅为例
《安提戈涅》中法律张力的解读
第二部分古希腊自然法的语境
古希腊哲学起源的存在定位：人类早期对自然的依赖
古希腊哲学的语境是城邦的发展
希腊哲学的实践性：柏拉图的著述意在寻找批评社会秩序的平台
柏拉图通过真理获得解放的神话：洞穴的比喻
第三部分柏拉图的法理学
《理想国》所展示的柏拉图的正义观
教育在探求“真理”中的作用
强调社会目的的统一性
《法律篇》更为实际的路径
对柏拉图概念主义的结论性反思：他提供了真实的理想还是虚构的创造？
第四部分亚里士多德法理学
亚里士多德与伦理学的一般目的
幸福是人类生活的终极目的
人类选择的条件
正义旨在使社会机体处于合适状态
认识自然法的经验模式
第三章 自然法、人的权力与上帝：中世纪基督教世界的综合
普遍性观念的兴起和希腊城邦的衰落
斯多葛学派的哲学
人是宇宙之剧的演员
怀疑论者：真的能够发现指导人类事务的真理吗？
罗马政治家西塞罗（阿尔皮努姆的西塞罗，公元前106—公元前43）的路径
天人之际的模糊以及战胜自然的雄心壮志
奥古斯丁的反诘和神学自然法的发展
奥古斯丁的自然秩序：试炼之途的叙事和柏拉图式的苦行主义
爱与恩典
正义和自然法
奥古斯丁的“双城”之分与他的历史哲学
圣托马斯·阿奎那的托马斯主义：中世纪哲学学院派的理论顶峰
阿奎那论人的目的和自然法
永恒法、自然法、人法和神法的内在联系
永恒法
自然法
人法
神法
阿奎那论国家
对自然法的神秘性及其与永恒保障之关系的一个评注
第四章 托马斯·霍布斯与法律强制理论的起源：从上帝权威向世俗权威的转变
中世纪传统中人的两种分裂的关怀：人应当寻求控制世界进程还是寻求在上帝之爱的“另一世界”中的得救？
强权鼓吹者马基雅维里：突破神学自然法观念的一次早期尝试
伊丽莎白时代的宇宙观念：一条确定的存在之链
中世纪观念动摇之际恐惧和权力的辩证关系
自然主义宗教中内在的权力关系：与知识的权力相对比
弗郎西斯·培根论权力和知识的作用：知识即权力，但是真正的知识唯一地源于经验
笛卡尔的不同方法：怀疑主义的检验和将理性主义结构建基于不可置疑的真理之上的任务
两种截然不同的事物：这些方法赋予人类代理人的权力与内在于神圣的神秘经验的依从性
霍布斯构想了一个与上帝的交易：宇宙被分成世俗主权领域和神圣主权领域
在《利维坦》中，霍布斯认为权力创造知识，社会秩序的秘密在于控制社会的解释活动
霍布斯的世俗自然法或者“有关人类状态的自然法则”
霍布斯解决自然状态问题的路径：主权者的诞生：一个人造物，一个人间的神
法律是主权者以权力实施的命令
为了建立现代性，人类的关怀应当集中在世界的进步和恐惧上，或者控制世界末日的必要性上
结论：理解霍布斯留给我们的困境和遗产
第五章 大卫·休谟——捍卫经验与传统，反对以理性指导
现代性
理解休谟：对学术界的一个评述
休谟的法学意义部分在于他为传统和经验所作的辩护，这种辩护是霍布斯主义传统潜在的攻击对象
关于如何理解人类社会性的方法论：个体主义还是整体主义？
方法论上的个体主义
意义性质的解释传统的开始
休谟认为我们不可能仅通过理性认识整体的存在，并暗示一种有关社会机体的结构—功能解释范式，其中，传统和经验是社会进步的因素
第一步：区别事实的知识和观念的知识
第二步：解构“抽象理性”或纯粹哲学，建设新社会
第三步：解构自我
探求现代个人主体的根据所得的结果是不确定和混乱的，不是一个可靠的基础
走出现代性新起点的了无根基的虚空状态
休谟返回日常生活的实用主义
记忆和有关社会生活的叙事的作用
区别事实和价值，将有关道德关系的观念建立在自然历史的真实事实和世界运转的知识基础之上
对一个以累积方式而趋向进步的自然的假设
我们的正义观应当建基于适用人的自然状况并为社会发展所需要的条件上
社会制度对人类的规训：牢固的行为习惯道德哲学是世俗的吗？正当与邪恶的哲学探讨应当让位于自然功利的经验分析吗？
第六章 伊曼纽尔·康德与批判理性之现代性
作为现代法则的纯粹与自主
回答休谟
理性自主原则成为现代性的指导
确认知识类型，每一类型都有一些不同的基本前提
通过感觉和假设方式获得知识的必要性
科学的基本范畴和理智、经验两世界的划分
法则中的预设：道德的合理性与对人作为自由个体的观点的辩护
经验科学的片面性质
人超越他的经验性质，能够遵循实践理性而行动绝对命令
我们是默认实践理性和自由意志在我们日常道德评判中的基础地位的
界定理性主体的本体
甄别正当与善
甄别正当和善：对功利主义的批评
甄别正当与善：以判决和惩罚为例
康德论人类前途
全体的前途
第七章 从卢梭到黑格尔：法律表现主义传统的诞生与法律伦理生活的梦想
第一部分卢梭的暧昧浪漫主义和富有表现力的社会契约思想
现代性：社会制度合法化的不确定语境
社会契约
公意的思想
卢梭思想的解读
第二部分弗里德里西·黑格尔：整体调和哲学与对法律伦理
生活的探索
黑格尔：把人类状况的二元论再结合成现世的全体性
自由是现代性的关键标准
国家必须反映我们对道德社会秩序的要求
宪政国家是一种历史发展，对其理解和建构应运用历史分析的概念工具，把它视为伦理社会生活的展开
黑格尔图景的矛盾性：浪漫主义与警告
主权意志或者主权意志的性质
宪政
现代人的合法身份与偶然性：以主仆关系为例
人类历史是一种通过个人无意识的社会工程起作用的理性过程
法律发展的特殊性
法律的方向？
法律的理想
现代知识的社会作用及其局限性
现代性的辩证法：行动、希望和毁灭
结论：黑格尔与完美现代社会之梦
第八章 斯密、边沁和密尔：法律的功利主义基础的早期发展
第一部分工业、资本主义以及看不见的市场之手的正义：
亚当·斯密的贡献
斯密看不见的市场之手的道德基础解读
同情心概念的发展
斯密的同情心与公正旁观者概念有绝对保障吗？
实在法与惩罚在现代“商业”社会中的保障作用
第二部分边沁（1748—1832）与现代功利主义法学的渊源
功利作为新道德科学的根本原则
功利主义原则能够得到证明吗？其效力是边沁假定的吗？
法律作为功利主义改革的工具
边沁的法律概念
主权者
制裁的功能
快乐—痛苦的计算方法
法律的目标或目的
惩罚的核心
善良秩序和财产权保护的变革理念与边沁的有限激进主义
圆形监狱的陷阱
内在于功利主义的可见性与控制之双重意象
第三部分密尔：功利主义的改革与自由原则的发展
密尔使边沁古典功利主义人性化的语境解读
《论自由》以及寻求指引政策的本原
自由原则和一般功利主义之间的复杂关系
自由和功利交互作用的最终产物是社会进步
成文法或国家法与不成文法的作用以及宽容的必要性
詹姆斯·斯蒂文对不宽容的辩护
伤害和冒犯之间的界限能够轻易划定吗？
密尔关于现代性的乐观主义
社会科学的理念是什么？自由原则意味着可能没有可靠的
科学？寻求真理为开放社会提供模式
自由主义哲学需要用历史认知和社会学认知加以补充
第九章 约翰·奥斯丁和有关法理学诞生的误解
导言：约翰·奥斯丁法理学的现代性
第一部分从评论家那里营救奥斯丁
法理学教材中约翰·奥斯丁的面貌
评判奥斯丁的通常方法
把奥斯丁理解成分析实证主义者：我们要辨别他的分析特征就必须考虑他的整体事业？
奥斯丁的概念是综合体的组成部分
奥斯丁的分析之认识论基础是什么：他是单纯的概念实证主义者、经验论者或社会学家？
实证主义与奥斯丁法律实证主义的关系之附记
反对实证主义的理由：以卡尔·波普尔为例
第二部分理解奥斯丁法理学的结构
法律的定义
法律是文明的产物和构成要素
权力与优势者的关系
功利是社会正义的关键原则
主权的概念
主权者在法律上不可限制，但它对批判性实在道德（尤其是功利原则）负责
国际法问题
司法造法的作用
第三部分结论
对奥斯丁分析法学的传统解释是没有生命力的
奥斯丁不能重写其讲义的问题
第十章 马克思和马克思主义理解法律与社会的遗产
作为希望和超越的马克思主义
马克思主义的理论化简介：一般与特殊的辩证法
马克思理论的魅力之一在于他的历史叙事
马克思主义作为一种实践
认识马克思主义法理学作用的几点告诫
马克思没有建立有关法律的特殊著作体系
马克思的作品和关切涵盖多年的精深研究和学术成果
马克思总是把法律看成表达性现象
后期马克思似乎降低了法律的地位，但法律继续以表达性术语展示出来
主流的解释传统：阶级工具论与经济决定论
朝向有关法律在现代性中的作用之建构性马克思主义理论
马克思法律思想发展概要
后期马克思的科学基础综述
马克思主义方法论的若干方面
国家
马克思论经验主义法律秩序和（社会）正义
马克思主义的遗产注定使我们产生悲观主义的法律秩序阐释，
权利之类的实体只是权力表达？
作为构成性调整的法律
马克思主义寻求正义就是反对非人道和剥削的斗争
在马克思主义受挫以后，马克思的遗产有何现实意义？
后资本主义秩序？
第十一章 韦伯、尼采和大屠杀：现代性除魅的来临
第一部分马克斯·韦伯（1864—1920）：正当支配和理性化的
辩证——除魅
世界的理性化
理性化的要素
民族国家、法制和资本主义的兴起
正当支配的形式
现代性的正当性问题：法理学的理由？
社会学理解的方法论
现代性致力于在知识指导下获得自由，除魅是其必然结局？
韦伯论自然法意识形态的命运
现代纪律和日常生活常规
现代性涉及对理性知识的忠诚，但我们不了解最深层的基础或价值；由此，现代性的困境是，它忠诚于知识，但知识不能告诉我们生活的意义，在终极意义上做什么有意义
理性主义的悖论
非理性的遗存
超凡魅力权威的吸引力
建立法律科学
法律真理的开放性和法律的创造力
第二部分弗里德里希·尼采（1844—1900）：激进的现代人还是后
现代的预言者？
弗里德里希·尼采简介：后现代状况的哲学家
真理的问题化
论视角主义
本体论流与视角主义的结合使我们发现知识作品是权力工具
论无意识和展现道德谱系的必要性
简单定义或解释社会制度的困难
论改变人的命运与类型的必要
论现代人的无家可归
第三部分大屠杀：现代性被推向极端的例证，现代性的最终
除魅的例证
引言
观察大屠杀的主要方式概述
作为德国意识形态特别是反犹太主义传统的一个问题
作为一个纳粹问题，或希特勒超凡魅力的产物
建构叙事和“园艺”与社会工程的社会合理性
利用法律把犹太人变成次于人类的物
法理学在创造纳粹时代制度构想中的作用：以卡尔·施密特为例
卡尔·施密特对20世纪20年代议会民主的批判
大屠杀是现代性的普遍理性化的组成部分
集中营卫兵和纳粹党卫军成员的规训
法理学与对纳粹统治和大屠杀的反应
纽伦堡审判的正当化
政治学与法制构想
法律实证主义的质问以及有关纳粹法律服从的论争：恶意告密者案
第十二章 汉斯·凯尔森的纯粹法学
走近纯粹法学
凯尔森的社会与政治议程
凯尔森的纯粹法学是对在多元主义现实中建构社会结构这一问题的形式主义回答
法律实证主义的不完全理性化
纯粹法学的结构
法律规范的特殊性质
法律科学家的解释技能
解释材料是在法律体系的法律效力观中找到的
基础规范是思维预设而不是某种经验的存在事件
效力与实效的关系
基础规范的唯一性
基础规范的虚构性或假设性毁掉了凯尔森理论的纯粹性？
附加的问题
去掉了国家的神秘意义，凯尔森能否提出某种东西来提供社会统一？形而上学的保证定位在何处？
凯尔森的纯粹法学以何种方式说明了法律实证主义的命运？
结论
第十三章 法律实证主义的巅峰：哈特和将法律视为自足的规则
体系的理论
《法律的概念》：现代法理学的明珠还是它的时代的遗嘱？
《法律的概念》的结构
哈特对基于解读约翰·奥斯丁的对法律命令说展开的批评
哈特对奥斯丁的批评是理论化的进步？
哈特描绘性社会学文笔在何种程度上实际提供了一个有关法律的功能性叙事？
路德威希·维特根斯坦著作简介
哈特对维特根斯坦的遗留问题不能令人满意的解决办法
法律体系的正式存在
规则的内在方面和服从问题
哈特分析法学的结构
规则思想
法律体系思想
法律体系存在的条件
法律作为第一性和第二性规则的结合之思想
法律的“外在”和“内在”方面
法律的效力
哈特的效力链的最终开放性
哈特论自然法的最低内容
哈特的法律推理理论：形式主义和规则怀疑论之间的中间道路？
第十四章 自由主义与现代晚期的正义社会观——凯尔森、富勒、罗尔斯、诺齐克与社群主义批判者的解读
第一部分凯尔森以及动态正义论与静态正义论之间的张力
正义、幸福和真实性的相互作用
凯尔森：赞成动态正义反对静态正义传统
第二部分朗·富勒与正义的法条主义方法论观念
富勒建立法制的目的性阐释的努力
法律的内在道德
沟通是自由法制所保障的关键原则
第三部分约翰·罗尔斯及其正义论
罗尔斯把正当性问题放在现代社会生活的最前沿位置
作为正义原则的基础，罗尔斯用对“无知之幕”下作出的决定的
赞成这一思想来代替理想的观察者这一功利主义模式
正义原则
罗尔斯的合理增长思想：发展与道德尊重的平衡
第四部分罗伯特·诺齐克的激进自由市场哲学
诺齐克：哲学自由意志论者的代表
诺齐克最弱意义国家的思想是什么?他为什么宣称这是唯一正当的国家模式？
以公平获得为基础的论据
矫正原则所带有的矛盾问题
自由意志主义的弱点
不考虑社会历史或社会现实的抽象哲学论证的弱点
自由意志论叙事规避政治叙事，忽视关于我们社会实际传统的其他叙事
第五部分社群主义对自由主义正义论的批评
桑德尔的批评分析
查尔斯·泰勒和他对原子论的指责
麦金太尔与重新发现美德的尝试
社群主义取代正当与善的各自优势的论争
罗尔斯能够回应社群主义的批判吗？
第十五章 德沃金与反对除魅的斗争：自由主义法学的阐释性伦理学法律观
导论
补说：透明社会的命运？
德沃金解释性法理学方法论的目的是什么：是为有目的的实践
提供融贯性，还是为后现代创造新的元叙事?
法律实证主义的批判与哈特的法律推理理论
在法律论辩的文法中存在固有的正确答案吗?
德沃金早期理论认为司法实践追求基于原则的一致性
疑难案件的解决
德沃金权利思想的发展
法律是整体性的开放实践：《法律帝国》之梦想
法理学与司法态度
作为未竟事业的法律：司法的功能与章回小说的创作
对德沃金的异议和批判
再论解释：德沃金是一位解释帝国主义者吗?
德沃金的解释共同体
德沃金的愿望的形而上学：原则社群主义的政治学
第十六章 怀疑主义、怀疑与批判法学研究运动
概要：单纯和学术知识的深思
摧毁清白：求助于其他知识
批判法学研究运动的渊源
怀疑主义态度的重要性及其对主流法律教育的打击
社会进步的质疑以及法理学的人性化
批判法学的有效策略包括文本理性（合理性）的人格化、文本不稳定性和模糊性的产生
批判法学的重要攻击对象
法律自由主义被认为代表了一种特殊形式的政治学
邓肯·肯尼迪和基本矛盾的思想
比较威廉姆斯的权利话语
修正基本矛盾：批判法学能摆脱合理性的需要吗？
忠诚元叙事，或转型政治学在昂格尔的工作中意味着什么？
什么可以取代这些被拒绝的观点？
结论
第十七章 解读女性主义法理学
导言
基本问题包括控制、父权制与女性的正义感
女性主义法理学如何回答这些问题？
女性主义方法论
女性主义法理学的流派与分期
自由主义的女性主义
激进女性主义
麦金农作品的主题
普遍的男性支配的后果什么？
女性主义和解放技术的补说：以生育控制和堕胎为例
自由法条主义与女性主义：罗纳德·德沃金论生命控制
文化女性主义与差别理论
卡洛尔·吉利根
罗宾·威斯特——法律与女性主义的分离与联系
女性主义的恐惧和乌托邦
男女身体相交的比较
超越差别：女性主义是人道主义？
多元主体：黑人女性主义或批判种族女性主义的影响
后现代女性主义
第十八章 结论：后现代法理学的诱惑的反思
尾声：后现代的模糊性？
弗朗兹·卡夫卡：后现代叙事者
诱惑一：接受激进的相对主义，拒绝对本质问题作出任何有意义的回答
诱惑二：放弃对法律智慧的追求，转向追求表现力
诱惑三：抛弃现代性，追求部落制与失控主体性之间的辩证法
诱惑四：误读解构的本质
诱惑五：拒绝解构的负担，搞些小动作
参考书目
索引
· · · · · · (收起)