刑法纵横谈

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• 郎 胜：表述为生产、销售伪劣产品罪是从人大常委会《决定》①延续下来的，有一个连续性的问题。如果把生产去掉了，就会在社会上产生一个影响，就会认为生产伪劣产品不管了。所以行为方式延续下来了，但是在罪与非罪的界限上，是以销售金额为标准的。没有销售以前，怎么个未遂，按照多少金额定，如果东西没卖出去，按照什么标准定未遂？如果生产伪劣产品质量太差的，根本就没人要，卖不出去，也要定未遂吗？ 姜伟：按照你这种说法，我们刑法的这种情况就太多了，像毒品犯罪，你非得卖出去的才能危害社会啊？贩运就要定罪，可能还没有人买呢。像私藏枪支，没有使用，也要定罪。刑法里用的是顿号，是选择性罪名。 郎胜：像生产、销售有毒、有害食品罪是选择性罪名，只要足以伤害身体健康。 姜伟：如果生产了，没有卖出去呢？怎么定？ 郎胜：它是危险犯，只要足以伤害人体健康就行了，法律没有规定销售金额，而本罪不是这样的。 姜伟：根据你的观点，只生产，不销售这种情况，不便定罪。有的生产厂家可能要委托别人销售，生产之后还没有卖给下家，不能定罪。如果销售方从生产厂家刚买来伪劣产品，还没有卖呢，按照最高法院的司法解释就可以定罪了。 郎胜：严格意义上讲，生产商品就是为了销售，但法律明确规定这个罪是以销售金额为定罪界限的，没有达到一定的数额就不是罪。 姜伟：如果卖了一部分，剩下一部分还没有卖，数额未达到定罪标准，抓住了不定罪？ 陈兴良：我同意姜伟的看法，不管在立法当时是怎么考虑的，还是从旧法移植过来的，我们现在应该坚持罪刑法定原则来理解法律条文。现在在刑法中规定了生产、销售伪劣产品罪，那么从罪名上看，就应该是一个选择性罪名。只生产，可以构成；只销售，也可以构成；既生产，又销售也可以构成。这是选择性罪名的一般原理。因此从法理上来看，存在只生产、不销售的情况。 郎胜：从字面上可以这样理解，但不是立法原意。因为在生产过程中，生产劣质、不合格的产品的事情... (查看原文)

  懒残僧 1赞 2022-07-22 14:11:39

• 张军：几年前，最高法院讨论婚内强奸能不能构成，后来又对一个省的请示案件作了批复，审判委员会正式讨论，同意婚内强奸。当时我是不赞成，现在也不赞成。所谓“婚内强奸”就是违背老婆的意志强行过夫妻生活。基本案情是，当事人正在离婚的过程中，一审判离婚，判决还没有生效，没有生效你就是我的老婆，结果强行发生了性行为，这种情况是“准婚内强奸”。既然法院已经判了，而且是个离婚的案件，就和婚内强奸有所不同，只是在法律上还维系了婚姻关系，这种情况下，定强奸罪，作为个例是没有问题的。如果引申一下，只要老婆拒绝，采取暴力、胁迫或者其他普通强奸罪的手段强行发生性行为就定强奸罪的话，就不符合立法的本意。因为强奸罪的客体是妇女的性的不可侵犯的权利，结婚就是彼此毫无保留地把自己交给对方，就不存在性的不可侵犯性了，只不过是这一次，这个时间我拒绝你，有没有拒绝的权利呢？有。但是强行发生性关系要不要追究刑事责任？不应该。因为强行和自己的配偶发生性关系，造成身体的伤害甚至死亡，可以按照相关的罪去追究刑事责任，但不能定强奸罪，就是因为他们有法律上的婚姻关系，有了这层婚姻关系，妇女性的不可侵犯权利这个客体就不存在了，这是从法律、从道理上来说。再从实践看，不要说中国这个封建意识历史比较长的国家，就是在发达国家，男人以自己的体力强行和自己的配偶发生性关系，不是个例而是比较普遍的情况，如果要是能定强奸罪，得把多少丈夫投进监狱，这在实践中是不可能的。因此不宜按照强奸罪追究丈夫的刑事责任。 姜伟：原则上我赞同张军的观点，关于婚内强奸，从国际上通行的立法例来看，世界上大多数国家都没有把丈夫强行和妻子发生性行为定为强奸。道理在于夫妻有同居的义务，定强奸罪，从法律、从伦理上讲都不合适。但是在特定条件下，在一方向法院提请离婚的情况下，丈夫用暴力等强制手段发生性行为，可以定强奸。即使一审没有判，还在诉讼期间，妻子的意思已经表明了，不想再和... (查看原文)

  懒残僧 1赞 2022-07-22 18:10:13

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